深圳市消委會開展聽書軟件監(jiān)督工作
近年來,隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展和廣泛普及,各類聽書軟件應(yīng)運(yùn)而生,使用聽書軟件的消費(fèi)者日益增長,其中潛在的問題也日益凸顯。市消委會接到多名消費(fèi)者投訴反映聽書軟件存在一經(jīng)充值概不退費(fèi)、賬號被無故收回等問題,消費(fèi)者反映強(qiáng)烈。11月14日,市消委會召開月月315新聞發(fā)布會,通報(bào)開展聽書軟件監(jiān)督工作的情況,就聽書軟件經(jīng)營者存在侵害消費(fèi)者合法權(quán)益問題進(jìn)行公開點(diǎn)評。
2018年8月至9月,市消委會結(jié)合消費(fèi)者投訴對聽書軟件開展監(jiān)督工作。此次監(jiān)督,市消委會收集了懶人聽書、荔枝微課、氧氣聽書、得到、喜馬拉雅5家聽書軟件的服務(wù)協(xié)議,并組織專業(yè)律師和行業(yè)專家對其中存在的涉嫌不公平、不合理的條款進(jìn)行法律評議。根據(jù)評議結(jié)果,市消委會于9月中旬向5家聽書軟件經(jīng)營者發(fā)送監(jiān)督函,要求各聽書軟件經(jīng)營者對所存在的問題進(jìn)行認(rèn)真比照檢查,并提交書面情況說明及整改方案。在此次點(diǎn)評的5家聽書軟件中,懶人聽書、荔枝微課、得到、喜馬拉雅4家聽書軟件向我會提交了書面情況說明及整改方案。得到聽書軟件,多次聯(lián)系我會,十分重視我會在監(jiān)督函中提及的問題,而氧氣聽書軟件經(jīng)過多次聯(lián)系始終未給我會回函和答復(fù)。
此次監(jiān)督,聽書軟件領(lǐng)域存在以下六大問題:
第一、不可退費(fèi)。5家聽書軟件均在服務(wù)協(xié)議或充值溫馨提示中提到,消費(fèi)者一經(jīng)充值,不可退款。我會認(rèn)為以上5家聽書APP的規(guī)則協(xié)議在訂立合同時未與消費(fèi)者進(jìn)行充分的協(xié)商,屬于格式條款。經(jīng)營者利用制定格式條款的優(yōu)勢地位,直接在協(xié)議中制定了相關(guān)不予退款的條款無疑加重了消費(fèi)者的責(zé)任,而減輕了經(jīng)營者的義務(wù),屬于不公平、不合理的條款。
懶人聽書、荔枝微課、喜馬拉雅3家聽書軟件經(jīng)營者在回函中均提到了蘋果公司第三方原因?qū)е虏恢С滞速M(fèi)的問題。我會認(rèn)為一方面,消費(fèi)者充值后是與聽書軟件經(jīng)營者構(gòu)成了合同關(guān)系,聽書軟件經(jīng)營者不能以第三方收取手續(xù)費(fèi)等的原因?yàn)橛桑瑢⒆陨響?yīng)承擔(dān)的經(jīng)營責(zé)任強(qiáng)加在消費(fèi)者的身上,直接用格式條款的方式規(guī)定不能退費(fèi)。另一方面,消費(fèi)者在申請退費(fèi)時,可以根據(jù)實(shí)際的情況,比如消費(fèi)者使用時間、使用剩余金額等,讓消費(fèi)者承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。一律規(guī)定概不退費(fèi),消費(fèi)者的違約責(zé)任過重。
第二、消費(fèi)者不知情情況下賬號被收回。喜馬拉雅、得到聽書軟件在協(xié)議中均提到消費(fèi)者在180天內(nèi)未登陸賬戶,賬戶將被注銷或回收。我會認(rèn)為,在事先未經(jīng)通知并取得同意的情況下,聽書軟件經(jīng)營者單方直接解除合同并注銷或回收賬戶的行為,違反了《合同法》平等原則,直接侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。目前,得到、喜馬拉雅聽書軟件公司均表示會進(jìn)行相應(yīng)的整改。
第三、個人信息數(shù)據(jù)保護(hù)缺失、隨意發(fā)送廣告。喜馬拉雅在《個人信息保護(hù)政策》中提到將消費(fèi)者信息向其關(guān)聯(lián)公司、商業(yè)合作伙伴、第三方服務(wù)提供商進(jìn)行共享。氧氣聽書及荔枝微課隱私保護(hù)協(xié)議中規(guī)定,將向消費(fèi)者發(fā)送推廣信息。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定,“收集和使用用戶信息應(yīng)遵循合法、正當(dāng)、必要原則。”“經(jīng)營者在未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,經(jīng)營者使用消費(fèi)者個人信息以及發(fā)送推廣類的短信前均需要經(jīng)消費(fèi)者的同意,消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)享有是否同意經(jīng)營者使用其個人信息的選擇權(quán)。
第四、免責(zé)條款完全排除應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。氧氣聽書《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》規(guī)定,基于版權(quán)糾紛、系統(tǒng)升級等原因造成氧氣聽書無法正常運(yùn)行或氧氣聽書上的作品無法正常閱讀的,經(jīng)營者不承擔(dān)任何責(zé)任。我會認(rèn)為,聽書軟件經(jīng)營者負(fù)有對其軟件系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)等進(jìn)行更新、管理、維護(hù)、保障系統(tǒng)正常運(yùn)行的基本義務(wù),如因經(jīng)營者過失、疏于管理等原因造成消費(fèi)者損失的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,并采取積極有效的補(bǔ)救措施。
第五、隨意調(diào)整包月服務(wù)內(nèi)的產(chǎn)品?!稇腥寺爼顿M(fèi)服務(wù)及充值規(guī)則協(xié)議》懶人在線有權(quán)隨時調(diào)整包月書庫書目。而根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定,合同雙方應(yīng)當(dāng)相互尊重,聽書軟件經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)充分尊重、維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,避免隨意調(diào)整包月書庫書目給消費(fèi)者造成不便。懶人聽書經(jīng)營者若是在包月期限內(nèi)想要變更包月書庫書目的,應(yīng)當(dāng)事先以提示注意、要求消費(fèi)者對變更的書單進(jìn)行確認(rèn)后再進(jìn)行變更調(diào)整,以維護(hù)消費(fèi)者作為合同一方的合法權(quán)益,增強(qiáng)軟件用戶的體驗(yàn)。
第六、爭議解決約定管轄的選項(xiàng)不充分。懶人聽書、得到經(jīng)營者直接約定發(fā)生爭議時,只能采取仲裁的方式解決;氧氣聽書、喜馬拉雅經(jīng)營者直接規(guī)定經(jīng)營者所在地人民法院起訴。以上行為均侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。根據(jù)《民事訴訟法》約定管轄的規(guī)定,約定管轄可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,經(jīng)營者利用擬定格式合同的優(yōu)勢地位,擬定對自己有利的管轄法院作為除仲裁以外的唯一選項(xiàng),約定管轄的選項(xiàng)不充分,該條款顯屬不公平、不合理的格式條款。
會上,荔枝微課、喜馬拉雅、懶人聽書3家聽書軟件代表均表示非常重視市消委會監(jiān)督函中提到的問題,并將按照市消委會的要求進(jìn)行相應(yīng)的整改。而對于此次討論的核心退費(fèi)問題,經(jīng)營者均表示雖然無法退費(fèi)是由于蘋果公司ios系統(tǒng)的設(shè)定,但將會站在保護(hù)消費(fèi)者知情權(quán)的角度對此條款進(jìn)行明顯提醒。
市消委會馮念文秘書長表示,市消委會對聽書軟件概不退費(fèi)的霸王行為高度重視,一是目前許多傳統(tǒng)消費(fèi)經(jīng)營者均設(shè)置退費(fèi)機(jī)制,而移動聽書軟件卻規(guī)定任何時間均不能退款,這是格式條款合同,是不成立的。二是對于聽書軟件經(jīng)營者提到的第三方蘋果公司的問題,經(jīng)營者不得以應(yīng)該承擔(dān)的經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)移給消費(fèi)者,從而剝奪消費(fèi)者退款的正當(dāng)需求。接下來,我會針對此次監(jiān)督的問題將問到底、追到底,逐步推進(jìn)聽書軟件消費(fèi)領(lǐng)域格式條款的規(guī)范化,服務(wù)于人民美好生活需要。
附:深圳市消費(fèi)者委員會關(guān)于聽書軟件不公平不合理格式條款評議
一、不可退費(fèi)
懶人聽書:《懶人聽書付費(fèi)服務(wù)及充值規(guī)則協(xié)議》3.6.5規(guī)定,用戶不得以消費(fèi)完成后賬戶內(nèi)仍有剩余懶人幣為由要求退費(fèi)。
荔枝微課:充值溫馨提示規(guī)定,荔枝幣為虛擬幣,充值后荔枝幣不會過期,但無法提現(xiàn)或轉(zhuǎn)贈他人。
得到:《得到服務(wù)使用協(xié)議》規(guī)定,得到App內(nèi)的付費(fèi)內(nèi)容,均為自由定價型虛擬商品,不支持退換。
喜馬拉雅:《喜馬拉雅服務(wù)使用協(xié)議》規(guī)定,喜點(diǎn)和喜鉆都只能消費(fèi),不能提現(xiàn)或轉(zhuǎn)讓。
氧氣聽書:充值說明規(guī)定,閱點(diǎn)充值成功后無法退款,不可提現(xiàn)。
點(diǎn)評意見:根據(jù)《合同法》第四十條規(guī)定:“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。”《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十六條規(guī)定:“經(jīng)營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定,不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強(qiáng)制交易。”以上5家聽書軟件經(jīng)營者的規(guī)則協(xié)議在訂立合同時未與消費(fèi)者進(jìn)行充分的協(xié)商,屬于格式條款。經(jīng)營者利用制定格式條款的優(yōu)勢地位,直接在協(xié)議中制定了相關(guān)不予退款的條款無疑加重了消費(fèi)者的責(zé)任,而減輕了經(jīng)營者的義務(wù),屬于不公平、不合理的條款,以上條款涉嫌無效。
根據(jù)聽書軟件經(jīng)營者的回函,懶人聽書、荔枝微課、喜馬拉雅3家聽書軟件經(jīng)營者均提到了蘋果公司第三方原因?qū)е虏恢С滞速M(fèi)的問題。一方面,消費(fèi)者充值后是與聽書軟件經(jīng)營者構(gòu)成了合同關(guān)系,聽書軟件經(jīng)營者不能以第三方收取手續(xù)費(fèi)等的原因?yàn)橛?,將自身?yīng)承擔(dān)的經(jīng)營責(zé)任強(qiáng)加在消費(fèi)者的身上,直接用格式條款的方式規(guī)定不能退費(fèi)。另一方面,消費(fèi)者在申請退費(fèi)時,可以根據(jù)實(shí)際的情況,比如消費(fèi)者使用時間、使用剩余金額等,讓消費(fèi)者承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。一律規(guī)定概不退費(fèi),消費(fèi)者的違約責(zé)任過重。
二、消費(fèi)者不知情情況下賬號被收回
喜馬拉雅:《喜馬拉雅服務(wù)使用協(xié)議》四、賬戶的取得、使用及注銷 若您的賬戶連續(xù) 180天未登陸過喜馬拉雅FM,則喜馬拉雅公司有權(quán)關(guān)閉您的賬戶且無需事先通知您,賬戶一旦關(guān)閉相應(yīng)的服務(wù)同時終止。
荔枝微課:《荔枝微課平臺服務(wù)協(xié)議》 3.2 用戶賬號說明【不活躍賬號回收】 如您的賬號同時符合以下條件,則荔枝微課可回收您的賬號,您的賬號將不能再登錄荔枝微課平臺,并按本協(xié)議第十條的約定處理:(二)連續(xù)70天未用于登錄荔枝微課平臺;
得到:《得到服務(wù)使用協(xié)議》第七條 【賬號使用】如您連續(xù)180天未以賬號登錄“得到”,則“得到”有權(quán)根據(jù)自己的判定,注銷該賬號且無需事先向您發(fā)送通知。
點(diǎn)評意見:在事先未經(jīng)通知并取得同意的情況下,聽書軟件經(jīng)營者單方直接解除合同并注銷賬戶的行為,違反了《合同法》平等原則,侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。
一方面,聽書軟件經(jīng)營者向消費(fèi)者提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù),雙方之間成立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系,雙方均屬于《合同法》所保護(hù)的平等主體,雙方處于平等的合同法律地位?!逗贤ā返谌龡l規(guī)定了:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。”
另一方面,《合同法》第八條規(guī)定:“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保護(hù)。” 聽書軟件經(jīng)營者未經(jīng)通知單方解除合同的行為直接違反了上述《合同法》的規(guī)定。同時,《合同法》第九十三、九十四條明確規(guī)定了合同解除的條件:第九十三條,經(jīng)合同雙方協(xié)商一致可以解除合同;第九十四條明確規(guī)定了合同法定解除的條件。消費(fèi)者因個人原因在一段時間沒有登錄APP賬戶,不屬于《合同法》的九十四條當(dāng)中規(guī)定的合同法定解除條件,因此,聽書軟件經(jīng)營者不得未經(jīng)與消費(fèi)者協(xié)商直接單方解除合同、注銷賬戶。
三、個人信息數(shù)據(jù)保護(hù)缺失、未經(jīng)同意發(fā)送廣告
喜馬拉雅:《個人信息保護(hù)政策》信息共享與披露a)數(shù)據(jù)共享 您同意,為開展平臺業(yè)務(wù)需要,上海證大喜馬拉雅網(wǎng)絡(luò)科技公司將向其關(guān)聯(lián)公司、商業(yè)合作伙伴(如廣告商、主播或版權(quán)方)、第三方服務(wù)提供商(如提供數(shù)據(jù)處理、存儲服務(wù)的公司、提供市場營銷服務(wù)的公司、提供技術(shù)支持的公司等)共享您的個人信息。請知悉,喜馬拉雅公司提供給商業(yè)合作伙伴或其他第三方的信息是經(jīng)過匿名化處理的,將不會包含您的任何身份識別信息。此外,若喜馬拉雅公司或平臺發(fā)生重組、合并、分立、清算或資產(chǎn)出售時,您的信息將作為 交易標(biāo)的轉(zhuǎn)移到新的主體,在本政策變更前,您的個人信息仍然受到本個人信息 保護(hù)政策的保護(hù)。
氧氣聽書:《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》第二十四條 用戶同意接受天翼文化通過電子郵件或短信等方式向用戶發(fā)送的書籍推薦、活動推廣等相關(guān)信息。
荔枝微課:《隱私權(quán)政策》八、廣告服務(wù)8.1我們可能使用您的相關(guān)信息,向您提供與您更加相關(guān)的廣告。8.2我們也可能使用您的信息,通過我們的服務(wù)、電子郵件或其他方式向您發(fā)送推廣信息,提供或推廣我們或第三方的如下商品和服務(wù):8.3我們的商品或服務(wù),我們的關(guān)聯(lián)公司和合作伙伴的商品或服務(wù);8.4如您不希望我們將您的個人信息用作前述廣告用途,您可以通過我們在廣告中提供的相關(guān)提示,或在特定服務(wù)中提供的指引,要求我們停止為上述用途使用您的個人信息。
點(diǎn)評意見:其一,收集和使用用戶信息應(yīng)遵循“合法、正當(dāng)、必要”原則。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條規(guī)定“經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個人信息,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)消費(fèi)者同意。經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個人信息,應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息”,經(jīng)營者使用消費(fèi)者個人信息需要經(jīng)消費(fèi)者的同意,消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)享有是否同意經(jīng)營者使用其個人信息的選擇權(quán)。
其二, 聽書軟件經(jīng)營者通過格式合同條款得到消費(fèi)者的授權(quán),但由于該格式合同條款是經(jīng)營者一方預(yù)先擬定的,在訂立合同時未與消費(fèi)者協(xié)商,消費(fèi)者無法更改該條款,而且在條款中未設(shè)置可供消費(fèi)者選擇不同意的選項(xiàng),實(shí)質(zhì)上剝奪了消費(fèi)者選擇的權(quán)利,直接侵犯了消費(fèi)者的同意權(quán)。
其三,根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條第三款規(guī)定,經(jīng)營者在未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,或者消費(fèi)者明確表示拒絕的,不得向其發(fā)送商業(yè)性信息。
四、免責(zé)條款完全排除應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任
氧氣聽書:《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》第二十七條 基于版權(quán)糾紛、系統(tǒng)升級等原因造成氧氣聽書無法正常運(yùn)行或氧氣聽書上的作品無法正常閱讀的,天翼文化不承擔(dān)任何責(zé)任。
點(diǎn)評意見:聽書軟件經(jīng)營者負(fù)有對其軟件系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)等進(jìn)行更新、管理、維護(hù)、保障系統(tǒng)正常運(yùn)行的基本義務(wù),如因經(jīng)營者過失、疏于管理等原因造成消費(fèi)者損失的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,并采取積極有效的補(bǔ)救措施。而在該條款中,氧氣聽書經(jīng)營者完全排除了可能因其自身原因?qū)е聯(lián)p害結(jié)果所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任,排除責(zé)任過于絕對化,涉嫌違反了《消法》第二十六條關(guān)于經(jīng)營者不得以格式條款作出減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任的不公平、不合理的規(guī)定。
五、隨意調(diào)整包月服務(wù)內(nèi)的產(chǎn)品
懶人聽書:《懶人聽書付費(fèi)服務(wù)及充值規(guī)則協(xié)議》3.7 用戶成功開通包月服務(wù)后,在包月服務(wù)有效期內(nèi),可以在線免費(fèi)收聽和閱讀包月書庫里的書。懶人在線有權(quán)隨時調(diào)整包月書庫書目。您理解并同意,包月服務(wù)一經(jīng)開通,即確定完成,鑒于該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)性質(zhì)特殊屬于不宜退貨的商品,不適用無理由退換規(guī)定,懶人在線將不提供任何退換服務(wù)。
點(diǎn)評意見:首先,《合同法》第三條規(guī)定了:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。”該條款明確規(guī)定了合同雙方應(yīng)當(dāng)相互尊重,聽書軟件經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)充分尊重、維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,避免隨意調(diào)整包月書庫書目給消費(fèi)者造成不便。
其次,消費(fèi)者往往是在線瀏覽想要閱讀的書目之后,才決定充值開通包月服務(wù),因此懶人聽書經(jīng)營者以格式條款形式規(guī)定其隨時調(diào)整包月書庫書目的行為實(shí)際上也是屬于對其向消費(fèi)者提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同內(nèi)容及范圍的變更,《合同法》第七十七條規(guī)定:“當(dāng)事人協(xié)商一致,可以變更合同。”第七十八條規(guī)定:“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更。”因此,懶人聽書經(jīng)營者若是在包月期限內(nèi)想要變更包月書庫書目的,應(yīng)當(dāng)事先以提示注意、要求消費(fèi)者對變更的書單進(jìn)行確認(rèn)后再進(jìn)行變更調(diào)整,以維護(hù)消費(fèi)者作為合同一方的合法權(quán)益,增強(qiáng)軟件用戶的體驗(yàn)。
六、爭議解決約定管轄的選項(xiàng)不充分
喜馬拉雅:《喜馬拉雅服務(wù)使用協(xié)議》十五、法律適用、管轄和其他用戶與喜馬拉雅公司及其經(jīng)營的喜馬拉雅FM發(fā)生的一切爭議,應(yīng)友好協(xié)商,如協(xié)商不成的,應(yīng)提交上海市浦東新區(qū)人民法院管轄。
懶人聽書:《懶人聽書用戶使用服務(wù)協(xié)議》七、【爭議解決】你和懶人聽書均同意,因本協(xié)議解釋或執(zhí)行引起的任何爭議,雙方應(yīng)首先友好協(xié)商解決;協(xié)商不成時,則任一方均可將爭議提交深圳仲裁委員會依據(jù)其屆時有效的仲裁規(guī)則以仲裁方式解決。仲裁地點(diǎn)為深圳,仲裁語言為中文。仲裁裁決為終局的,對各方均有法律約束力。
得到:《得到服務(wù)使用協(xié)議》第十九條 【爭議解決】您和“得到”均同意,因本協(xié)議解釋或執(zhí)行引起的任何爭議,雙方應(yīng)首先友好協(xié)商解決。協(xié)商不成時,則任一方均可將爭議提交北京仲裁委員會依據(jù)其屆時有效的仲裁規(guī)則以仲裁方式解決。仲裁地點(diǎn)為北京,仲裁語言為中文。仲裁裁決為終局的,對各方均有法律約束力。
氧氣聽書:《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》第四十四條 天翼文化和用戶一致同意,基于本協(xié)議產(chǎn)生的爭議應(yīng)先協(xié)商解決。經(jīng)過協(xié)商仍無法解決的,同意接受天翼閱讀文化傳播有限公司所在地有管轄權(quán)的人民法院為管轄法院。
點(diǎn)評意見: 其一,約定管轄的選項(xiàng)不充分。懶人聽書、得到經(jīng)營者直接約定發(fā)生爭議時,只能采取仲裁的方式解決;氧氣聽書、喜馬拉雅經(jīng)營者直接規(guī)定經(jīng)營者所在地人民法院起訴。以上條款侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條約定管轄的規(guī)定,約定管轄可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,經(jīng)營者利用擬定格式合同的優(yōu)勢地位,擬定對自己有利的管轄法院作為除仲裁以外的唯一選項(xiàng),約定管轄的選項(xiàng)不充分,該條款顯屬不公平、不合理的格式條款。
為此我們呼吁并建議將選項(xiàng)改為“一、提交仲裁委員會,按照申請仲裁時現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)定進(jìn)行仲裁。仲裁裁決為終局裁決,對各方均有約束力。二、向有管轄權(quán)的人民法院起訴。” 兩種選項(xiàng)供消費(fèi)者進(jìn)行選擇。
其二,未采取合理方式提請消費(fèi)者注意。以上條款涉及以格式條款約定管轄,根據(jù)2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三十一條“經(jīng)營者使用格式條款與消費(fèi)者訂立管轄協(xié)議,未采取合理方式提請消費(fèi)者注意,消費(fèi)者主張管轄協(xié)議無效的,人民法院應(yīng)予支持”,經(jīng)營者應(yīng)采取合理方式提請消費(fèi)者注意該條款,但我們發(fā)現(xiàn)以上經(jīng)營者在合同中均未采取合理的方式提請消費(fèi)者注意該條款,存在約定管轄無效的可能性。建議予以重視修改。
近年來,隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展和廣泛普及,各類聽書軟件應(yīng)運(yùn)而生,使用聽書軟件的消費(fèi)者日益增長,其中潛在的問題也日益凸顯。市消委會接到多名消費(fèi)者投訴反映聽書軟件存在一經(jīng)充值概不退費(fèi)、賬號被無故收回等問題,消費(fèi)者反映強(qiáng)烈。11月14日,市消委會召開月月315新聞發(fā)布會,通報(bào)開展聽書軟件監(jiān)督工作的情況,就聽書軟件經(jīng)營者存在侵害消費(fèi)者合法權(quán)益問題進(jìn)行公開點(diǎn)評。
2018年8月至9月,市消委會結(jié)合消費(fèi)者投訴對聽書軟件開展監(jiān)督工作。此次監(jiān)督,市消委會收集了懶人聽書、荔枝微課、氧氣聽書、得到、喜馬拉雅5家聽書軟件的服務(wù)協(xié)議,并組織專業(yè)律師和行業(yè)專家對其中存在的涉嫌不公平、不合理的條款進(jìn)行法律評議。根據(jù)評議結(jié)果,市消委會于9月中旬向5家聽書軟件經(jīng)營者發(fā)送監(jiān)督函,要求各聽書軟件經(jīng)營者對所存在的問題進(jìn)行認(rèn)真比照檢查,并提交書面情況說明及整改方案。在此次點(diǎn)評的5家聽書軟件中,懶人聽書、荔枝微課、得到、喜馬拉雅4家聽書軟件向我會提交了書面情況說明及整改方案。得到聽書軟件,多次聯(lián)系我會,十分重視我會在監(jiān)督函中提及的問題,而氧氣聽書軟件經(jīng)過多次聯(lián)系始終未給我會回函和答復(fù)。
此次監(jiān)督,聽書軟件領(lǐng)域存在以下六大問題:
第一、不可退費(fèi)。5家聽書軟件均在服務(wù)協(xié)議或充值溫馨提示中提到,消費(fèi)者一經(jīng)充值,不可退款。我會認(rèn)為以上5家聽書APP的規(guī)則協(xié)議在訂立合同時未與消費(fèi)者進(jìn)行充分的協(xié)商,屬于格式條款。經(jīng)營者利用制定格式條款的優(yōu)勢地位,直接在協(xié)議中制定了相關(guān)不予退款的條款無疑加重了消費(fèi)者的責(zé)任,而減輕了經(jīng)營者的義務(wù),屬于不公平、不合理的條款。
懶人聽書、荔枝微課、喜馬拉雅3家聽書軟件經(jīng)營者在回函中均提到了蘋果公司第三方原因?qū)е虏恢С滞速M(fèi)的問題。我會認(rèn)為一方面,消費(fèi)者充值后是與聽書軟件經(jīng)營者構(gòu)成了合同關(guān)系,聽書軟件經(jīng)營者不能以第三方收取手續(xù)費(fèi)等的原因?yàn)橛桑瑢⒆陨響?yīng)承擔(dān)的經(jīng)營責(zé)任強(qiáng)加在消費(fèi)者的身上,直接用格式條款的方式規(guī)定不能退費(fèi)。另一方面,消費(fèi)者在申請退費(fèi)時,可以根據(jù)實(shí)際的情況,比如消費(fèi)者使用時間、使用剩余金額等,讓消費(fèi)者承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。一律規(guī)定概不退費(fèi),消費(fèi)者的違約責(zé)任過重。
第二、消費(fèi)者不知情情況下賬號被收回。喜馬拉雅、得到聽書軟件在協(xié)議中均提到消費(fèi)者在180天內(nèi)未登陸賬戶,賬戶將被注銷或回收。我會認(rèn)為,在事先未經(jīng)通知并取得同意的情況下,聽書軟件經(jīng)營者單方直接解除合同并注銷或回收賬戶的行為,違反了《合同法》平等原則,直接侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。目前,得到、喜馬拉雅聽書軟件公司均表示會進(jìn)行相應(yīng)的整改。
第三、個人信息數(shù)據(jù)保護(hù)缺失、隨意發(fā)送廣告。喜馬拉雅在《個人信息保護(hù)政策》中提到將消費(fèi)者信息向其關(guān)聯(lián)公司、商業(yè)合作伙伴、第三方服務(wù)提供商進(jìn)行共享。氧氣聽書及荔枝微課隱私保護(hù)協(xié)議中規(guī)定,將向消費(fèi)者發(fā)送推廣信息。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定,“收集和使用用戶信息應(yīng)遵循合法、正當(dāng)、必要原則。”“經(jīng)營者在未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,經(jīng)營者使用消費(fèi)者個人信息以及發(fā)送推廣類的短信前均需要經(jīng)消費(fèi)者的同意,消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)享有是否同意經(jīng)營者使用其個人信息的選擇權(quán)。
第四、免責(zé)條款完全排除應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。氧氣聽書《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》規(guī)定,基于版權(quán)糾紛、系統(tǒng)升級等原因造成氧氣聽書無法正常運(yùn)行或氧氣聽書上的作品無法正常閱讀的,經(jīng)營者不承擔(dān)任何責(zé)任。我會認(rèn)為,聽書軟件經(jīng)營者負(fù)有對其軟件系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)等進(jìn)行更新、管理、維護(hù)、保障系統(tǒng)正常運(yùn)行的基本義務(wù),如因經(jīng)營者過失、疏于管理等原因造成消費(fèi)者損失的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,并采取積極有效的補(bǔ)救措施。
第五、隨意調(diào)整包月服務(wù)內(nèi)的產(chǎn)品?!稇腥寺爼顿M(fèi)服務(wù)及充值規(guī)則協(xié)議》懶人在線有權(quán)隨時調(diào)整包月書庫書目。而根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定,合同雙方應(yīng)當(dāng)相互尊重,聽書軟件經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)充分尊重、維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,避免隨意調(diào)整包月書庫書目給消費(fèi)者造成不便。懶人聽書經(jīng)營者若是在包月期限內(nèi)想要變更包月書庫書目的,應(yīng)當(dāng)事先以提示注意、要求消費(fèi)者對變更的書單進(jìn)行確認(rèn)后再進(jìn)行變更調(diào)整,以維護(hù)消費(fèi)者作為合同一方的合法權(quán)益,增強(qiáng)軟件用戶的體驗(yàn)。
第六、爭議解決約定管轄的選項(xiàng)不充分。懶人聽書、得到經(jīng)營者直接約定發(fā)生爭議時,只能采取仲裁的方式解決;氧氣聽書、喜馬拉雅經(jīng)營者直接規(guī)定經(jīng)營者所在地人民法院起訴。以上行為均侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。根據(jù)《民事訴訟法》約定管轄的規(guī)定,約定管轄可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,經(jīng)營者利用擬定格式合同的優(yōu)勢地位,擬定對自己有利的管轄法院作為除仲裁以外的唯一選項(xiàng),約定管轄的選項(xiàng)不充分,該條款顯屬不公平、不合理的格式條款。
會上,荔枝微課、喜馬拉雅、懶人聽書3家聽書軟件代表均表示非常重視市消委會監(jiān)督函中提到的問題,并將按照市消委會的要求進(jìn)行相應(yīng)的整改。而對于此次討論的核心退費(fèi)問題,經(jīng)營者均表示雖然無法退費(fèi)是由于蘋果公司ios系統(tǒng)的設(shè)定,但將會站在保護(hù)消費(fèi)者知情權(quán)的角度對此條款進(jìn)行明顯提醒。
市消委會馮念文秘書長表示,市消委會對聽書軟件概不退費(fèi)的霸王行為高度重視,一是目前許多傳統(tǒng)消費(fèi)經(jīng)營者均設(shè)置退費(fèi)機(jī)制,而移動聽書軟件卻規(guī)定任何時間均不能退款,這是格式條款合同,是不成立的。二是對于聽書軟件經(jīng)營者提到的第三方蘋果公司的問題,經(jīng)營者不得以應(yīng)該承擔(dān)的經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)移給消費(fèi)者,從而剝奪消費(fèi)者退款的正當(dāng)需求。接下來,我會針對此次監(jiān)督的問題將問到底、追到底,逐步推進(jìn)聽書軟件消費(fèi)領(lǐng)域格式條款的規(guī)范化,服務(wù)于人民美好生活需要。
附:深圳市消費(fèi)者委員會關(guān)于聽書軟件不公平不合理格式條款評議
一、不可退費(fèi)
懶人聽書:《懶人聽書付費(fèi)服務(wù)及充值規(guī)則協(xié)議》3.6.5規(guī)定,用戶不得以消費(fèi)完成后賬戶內(nèi)仍有剩余懶人幣為由要求退費(fèi)。
荔枝微課:充值溫馨提示規(guī)定,荔枝幣為虛擬幣,充值后荔枝幣不會過期,但無法提現(xiàn)或轉(zhuǎn)贈他人。
得到:《得到服務(wù)使用協(xié)議》規(guī)定,得到App內(nèi)的付費(fèi)內(nèi)容,均為自由定價型虛擬商品,不支持退換。
喜馬拉雅:《喜馬拉雅服務(wù)使用協(xié)議》規(guī)定,喜點(diǎn)和喜鉆都只能消費(fèi),不能提現(xiàn)或轉(zhuǎn)讓。
氧氣聽書:充值說明規(guī)定,閱點(diǎn)充值成功后無法退款,不可提現(xiàn)。
點(diǎn)評意見:根據(jù)《合同法》第四十條規(guī)定:“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。”《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十六條規(guī)定:“經(jīng)營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定,不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強(qiáng)制交易。”以上5家聽書軟件經(jīng)營者的規(guī)則協(xié)議在訂立合同時未與消費(fèi)者進(jìn)行充分的協(xié)商,屬于格式條款。經(jīng)營者利用制定格式條款的優(yōu)勢地位,直接在協(xié)議中制定了相關(guān)不予退款的條款無疑加重了消費(fèi)者的責(zé)任,而減輕了經(jīng)營者的義務(wù),屬于不公平、不合理的條款,以上條款涉嫌無效。
根據(jù)聽書軟件經(jīng)營者的回函,懶人聽書、荔枝微課、喜馬拉雅3家聽書軟件經(jīng)營者均提到了蘋果公司第三方原因?qū)е虏恢С滞速M(fèi)的問題。一方面,消費(fèi)者充值后是與聽書軟件經(jīng)營者構(gòu)成了合同關(guān)系,聽書軟件經(jīng)營者不能以第三方收取手續(xù)費(fèi)等的原因?yàn)橛?,將自身?yīng)承擔(dān)的經(jīng)營責(zé)任強(qiáng)加在消費(fèi)者的身上,直接用格式條款的方式規(guī)定不能退費(fèi)。另一方面,消費(fèi)者在申請退費(fèi)時,可以根據(jù)實(shí)際的情況,比如消費(fèi)者使用時間、使用剩余金額等,讓消費(fèi)者承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。一律規(guī)定概不退費(fèi),消費(fèi)者的違約責(zé)任過重。
二、消費(fèi)者不知情情況下賬號被收回
喜馬拉雅:《喜馬拉雅服務(wù)使用協(xié)議》四、賬戶的取得、使用及注銷 若您的賬戶連續(xù) 180天未登陸過喜馬拉雅FM,則喜馬拉雅公司有權(quán)關(guān)閉您的賬戶且無需事先通知您,賬戶一旦關(guān)閉相應(yīng)的服務(wù)同時終止。
荔枝微課:《荔枝微課平臺服務(wù)協(xié)議》 3.2 用戶賬號說明【不活躍賬號回收】 如您的賬號同時符合以下條件,則荔枝微課可回收您的賬號,您的賬號將不能再登錄荔枝微課平臺,并按本協(xié)議第十條的約定處理:(二)連續(xù)70天未用于登錄荔枝微課平臺;
得到:《得到服務(wù)使用協(xié)議》第七條 【賬號使用】如您連續(xù)180天未以賬號登錄“得到”,則“得到”有權(quán)根據(jù)自己的判定,注銷該賬號且無需事先向您發(fā)送通知。
點(diǎn)評意見:在事先未經(jīng)通知并取得同意的情況下,聽書軟件經(jīng)營者單方直接解除合同并注銷賬戶的行為,違反了《合同法》平等原則,侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。
一方面,聽書軟件經(jīng)營者向消費(fèi)者提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù),雙方之間成立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系,雙方均屬于《合同法》所保護(hù)的平等主體,雙方處于平等的合同法律地位?!逗贤ā返谌龡l規(guī)定了:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。”
另一方面,《合同法》第八條規(guī)定:“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保護(hù)。” 聽書軟件經(jīng)營者未經(jīng)通知單方解除合同的行為直接違反了上述《合同法》的規(guī)定。同時,《合同法》第九十三、九十四條明確規(guī)定了合同解除的條件:第九十三條,經(jīng)合同雙方協(xié)商一致可以解除合同;第九十四條明確規(guī)定了合同法定解除的條件。消費(fèi)者因個人原因在一段時間沒有登錄APP賬戶,不屬于《合同法》的九十四條當(dāng)中規(guī)定的合同法定解除條件,因此,聽書軟件經(jīng)營者不得未經(jīng)與消費(fèi)者協(xié)商直接單方解除合同、注銷賬戶。
三、個人信息數(shù)據(jù)保護(hù)缺失、未經(jīng)同意發(fā)送廣告
喜馬拉雅:《個人信息保護(hù)政策》信息共享與披露a)數(shù)據(jù)共享 您同意,為開展平臺業(yè)務(wù)需要,上海證大喜馬拉雅網(wǎng)絡(luò)科技公司將向其關(guān)聯(lián)公司、商業(yè)合作伙伴(如廣告商、主播或版權(quán)方)、第三方服務(wù)提供商(如提供數(shù)據(jù)處理、存儲服務(wù)的公司、提供市場營銷服務(wù)的公司、提供技術(shù)支持的公司等)共享您的個人信息。請知悉,喜馬拉雅公司提供給商業(yè)合作伙伴或其他第三方的信息是經(jīng)過匿名化處理的,將不會包含您的任何身份識別信息。此外,若喜馬拉雅公司或平臺發(fā)生重組、合并、分立、清算或資產(chǎn)出售時,您的信息將作為 交易標(biāo)的轉(zhuǎn)移到新的主體,在本政策變更前,您的個人信息仍然受到本個人信息 保護(hù)政策的保護(hù)。
氧氣聽書:《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》第二十四條 用戶同意接受天翼文化通過電子郵件或短信等方式向用戶發(fā)送的書籍推薦、活動推廣等相關(guān)信息。
荔枝微課:《隱私權(quán)政策》八、廣告服務(wù)8.1我們可能使用您的相關(guān)信息,向您提供與您更加相關(guān)的廣告。8.2我們也可能使用您的信息,通過我們的服務(wù)、電子郵件或其他方式向您發(fā)送推廣信息,提供或推廣我們或第三方的如下商品和服務(wù):8.3我們的商品或服務(wù),我們的關(guān)聯(lián)公司和合作伙伴的商品或服務(wù);8.4如您不希望我們將您的個人信息用作前述廣告用途,您可以通過我們在廣告中提供的相關(guān)提示,或在特定服務(wù)中提供的指引,要求我們停止為上述用途使用您的個人信息。
點(diǎn)評意見:其一,收集和使用用戶信息應(yīng)遵循“合法、正當(dāng)、必要”原則。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條規(guī)定“經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個人信息,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)消費(fèi)者同意。經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個人信息,應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息”,經(jīng)營者使用消費(fèi)者個人信息需要經(jīng)消費(fèi)者的同意,消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)享有是否同意經(jīng)營者使用其個人信息的選擇權(quán)。
其二, 聽書軟件經(jīng)營者通過格式合同條款得到消費(fèi)者的授權(quán),但由于該格式合同條款是經(jīng)營者一方預(yù)先擬定的,在訂立合同時未與消費(fèi)者協(xié)商,消費(fèi)者無法更改該條款,而且在條款中未設(shè)置可供消費(fèi)者選擇不同意的選項(xiàng),實(shí)質(zhì)上剝奪了消費(fèi)者選擇的權(quán)利,直接侵犯了消費(fèi)者的同意權(quán)。
其三,根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條第三款規(guī)定,經(jīng)營者在未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,或者消費(fèi)者明確表示拒絕的,不得向其發(fā)送商業(yè)性信息。
四、免責(zé)條款完全排除應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任
氧氣聽書:《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》第二十七條 基于版權(quán)糾紛、系統(tǒng)升級等原因造成氧氣聽書無法正常運(yùn)行或氧氣聽書上的作品無法正常閱讀的,天翼文化不承擔(dān)任何責(zé)任。
點(diǎn)評意見:聽書軟件經(jīng)營者負(fù)有對其軟件系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)等進(jìn)行更新、管理、維護(hù)、保障系統(tǒng)正常運(yùn)行的基本義務(wù),如因經(jīng)營者過失、疏于管理等原因造成消費(fèi)者損失的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,并采取積極有效的補(bǔ)救措施。而在該條款中,氧氣聽書經(jīng)營者完全排除了可能因其自身原因?qū)е聯(lián)p害結(jié)果所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任,排除責(zé)任過于絕對化,涉嫌違反了《消法》第二十六條關(guān)于經(jīng)營者不得以格式條款作出減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任的不公平、不合理的規(guī)定。
五、隨意調(diào)整包月服務(wù)內(nèi)的產(chǎn)品
懶人聽書:《懶人聽書付費(fèi)服務(wù)及充值規(guī)則協(xié)議》3.7 用戶成功開通包月服務(wù)后,在包月服務(wù)有效期內(nèi),可以在線免費(fèi)收聽和閱讀包月書庫里的書。懶人在線有權(quán)隨時調(diào)整包月書庫書目。您理解并同意,包月服務(wù)一經(jīng)開通,即確定完成,鑒于該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)性質(zhì)特殊屬于不宜退貨的商品,不適用無理由退換規(guī)定,懶人在線將不提供任何退換服務(wù)。
點(diǎn)評意見:首先,《合同法》第三條規(guī)定了:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。”該條款明確規(guī)定了合同雙方應(yīng)當(dāng)相互尊重,聽書軟件經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)充分尊重、維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,避免隨意調(diào)整包月書庫書目給消費(fèi)者造成不便。
其次,消費(fèi)者往往是在線瀏覽想要閱讀的書目之后,才決定充值開通包月服務(wù),因此懶人聽書經(jīng)營者以格式條款形式規(guī)定其隨時調(diào)整包月書庫書目的行為實(shí)際上也是屬于對其向消費(fèi)者提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同內(nèi)容及范圍的變更,《合同法》第七十七條規(guī)定:“當(dāng)事人協(xié)商一致,可以變更合同。”第七十八條規(guī)定:“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更。”因此,懶人聽書經(jīng)營者若是在包月期限內(nèi)想要變更包月書庫書目的,應(yīng)當(dāng)事先以提示注意、要求消費(fèi)者對變更的書單進(jìn)行確認(rèn)后再進(jìn)行變更調(diào)整,以維護(hù)消費(fèi)者作為合同一方的合法權(quán)益,增強(qiáng)軟件用戶的體驗(yàn)。
六、爭議解決約定管轄的選項(xiàng)不充分
喜馬拉雅:《喜馬拉雅服務(wù)使用協(xié)議》十五、法律適用、管轄和其他用戶與喜馬拉雅公司及其經(jīng)營的喜馬拉雅FM發(fā)生的一切爭議,應(yīng)友好協(xié)商,如協(xié)商不成的,應(yīng)提交上海市浦東新區(qū)人民法院管轄。
懶人聽書:《懶人聽書用戶使用服務(wù)協(xié)議》七、【爭議解決】你和懶人聽書均同意,因本協(xié)議解釋或執(zhí)行引起的任何爭議,雙方應(yīng)首先友好協(xié)商解決;協(xié)商不成時,則任一方均可將爭議提交深圳仲裁委員會依據(jù)其屆時有效的仲裁規(guī)則以仲裁方式解決。仲裁地點(diǎn)為深圳,仲裁語言為中文。仲裁裁決為終局的,對各方均有法律約束力。
得到:《得到服務(wù)使用協(xié)議》第十九條 【爭議解決】您和“得到”均同意,因本協(xié)議解釋或執(zhí)行引起的任何爭議,雙方應(yīng)首先友好協(xié)商解決。協(xié)商不成時,則任一方均可將爭議提交北京仲裁委員會依據(jù)其屆時有效的仲裁規(guī)則以仲裁方式解決。仲裁地點(diǎn)為北京,仲裁語言為中文。仲裁裁決為終局的,對各方均有法律約束力。
氧氣聽書:《用戶隱私保護(hù)與服務(wù)協(xié)議》第四十四條 天翼文化和用戶一致同意,基于本協(xié)議產(chǎn)生的爭議應(yīng)先協(xié)商解決。經(jīng)過協(xié)商仍無法解決的,同意接受天翼閱讀文化傳播有限公司所在地有管轄權(quán)的人民法院為管轄法院。
點(diǎn)評意見: 其一,約定管轄的選項(xiàng)不充分。懶人聽書、得到經(jīng)營者直接約定發(fā)生爭議時,只能采取仲裁的方式解決;氧氣聽書、喜馬拉雅經(jīng)營者直接規(guī)定經(jīng)營者所在地人民法院起訴。以上條款侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條約定管轄的規(guī)定,約定管轄可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,經(jīng)營者利用擬定格式合同的優(yōu)勢地位,擬定對自己有利的管轄法院作為除仲裁以外的唯一選項(xiàng),約定管轄的選項(xiàng)不充分,該條款顯屬不公平、不合理的格式條款。
為此我們呼吁并建議將選項(xiàng)改為“一、提交仲裁委員會,按照申請仲裁時現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)定進(jìn)行仲裁。仲裁裁決為終局裁決,對各方均有約束力。二、向有管轄權(quán)的人民法院起訴。” 兩種選項(xiàng)供消費(fèi)者進(jìn)行選擇。
其二,未采取合理方式提請消費(fèi)者注意。以上條款涉及以格式條款約定管轄,根據(jù)2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三十一條“經(jīng)營者使用格式條款與消費(fèi)者訂立管轄協(xié)議,未采取合理方式提請消費(fèi)者注意,消費(fèi)者主張管轄協(xié)議無效的,人民法院應(yīng)予支持”,經(jīng)營者應(yīng)采取合理方式提請消費(fèi)者注意該條款,但我們發(fā)現(xiàn)以上經(jīng)營者在合同中均未采取合理的方式提請消費(fèi)者注意該條款,存在約定管轄無效的可能性。建議予以重視修改。
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