“存量公司有限制認繳制”實現(xiàn)平穩(wěn)過渡的新機制

公司注冊資本制度是最重要的《公司法》制度之一。新《公司法》對2013年《公司法》創(chuàng)設的認繳制作出限制，形成一種新型的、有限制的認繳制。為落實新《公司法》的規(guī)定，市場監(jiān)管總局研究起草了《國務院關于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）》（以下簡稱征求意見稿），不僅分類規(guī)定了新《公司法》施行前和施行后所設立公司的注冊資本管理制度，還提供了“存量公司三年過渡期”“明顯異常存量公司特別處理”“存量公司特別減資”等配套規(guī)則，豐富了新《公司法》的內(nèi)容。

一、明確新設公司認繳制和實繳制的適用邊界

新《公司法》和征求意見稿基于公司的不同類型，采用不同的資本形成制度。其中，股份有限公司采用實繳制，發(fā)起人或投資人應當認足全部股份，還應當全額繳足股款。有限責任公司采用有限制的認繳制，公司股東應當在公司成立后五年內(nèi)繳納認繳的出資。針對新《公司法》施行后設立的有限責任公司，征求意見稿要求其設立和增資，均采用認繳制并在五年內(nèi)繳足全部出資；對于股份有限公司的設立和增資，則均執(zhí)行實繳制。公司當然有權自主確定新設公司注冊資本，但在我國設立公司時，公司或者發(fā)起人等無需在申請公司登記時繳納登記或注冊費，有的公司或發(fā)起人等為了讓他人覺得公司資產(chǎn)規(guī)模大、信用水平高，時而在章程中記載不真實或者無法繳納的注冊資本，形成了“虛假”的注冊資本。這種非理性做法容易誤導公司的交易相對人，容易危及市場交易安全。為此，征求意見稿規(guī)定，新設公司的出資額明顯有?？陀^常識和所在行業(yè)特點，投資人無真實投資的意愿，或者無力進行真實投資，公司登記機關可以作出不予辦理注冊登記的決定。

二、為存量公司設置“三年過渡期”的特別規(guī)則

存量公司在新《公司法》施行后，必然面臨如何與新法銜接的問題。征求意見稿特別設置了“三年過渡期”規(guī)則，形成了存量公司“三年過渡期”+“五年認繳期”的特殊模式。征求意見稿之所以采用這一做法，有多重考慮：一是，存量公司是依照原有《公司法》依法設立的，在推動、引導存量公司適應新《公司法》環(huán)境中，既要尊重歷史，又要充分考慮存量公司的實際情況。適當拉長存量公司的出資期限，有助于降低存量公司調(diào)整的制度成本，減少對存量公司或投資人帶來的不利影響。二是，落實新《公司法》關于存量公司“逐步調(diào)整”出資期限的規(guī)定。按照新《公司法》第二百六十六條，出資期限過長的存量公司“應當逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)”，但新《公司法》未就如何逐漸調(diào)整作出規(guī)定，征求意見稿特別設置三年過渡期作為逐步調(diào)整的重要方式，按照該規(guī)定，出資期限較長的存量公司，應當在新《公司法》施行后三年內(nèi)，主動調(diào)整至不超過五年的出資期限。據(jù)此，出資期限過長的存量公司，應當在2027年6月30日前作出調(diào)整，并將出資期限減少為不超過五年。由此而來，存量公司至少可以在新《公司法》施行后的八年內(nèi)（即截止2032年6月30日）繳納全部出資。根據(jù)以往經(jīng)驗，采用“三年過渡期”+“五年認繳期”的做法，可以滿足絕大多數(shù)公司的順利過渡。三是，存量公司的情況復雜，逐步調(diào)整應當尊重存量公司的現(xiàn)實情況。如果存量公司承擔國家重大戰(zhàn)略任務，或者關系國計民生或涉及國家安全、重大公共利益等，經(jīng)國務院主管部門或者省級以上人民政府同意的，可以按照原有出資期限出資，無需執(zhí)行“三年過渡期”+“五年認繳期”的規(guī)定。

三、對明顯異常存量公司予以特別調(diào)整

對于出資期限、出資額明顯異常的存量公司（簡稱明顯異常存量公司），新《公司法》第二百六十六條規(guī)定，公司登記機關可以依法要求其及時調(diào)整，由此，明顯異常存量公司與其他存量公司應當適用不同的規(guī)則。征求意見稿根據(jù)新《公司法》的授權，將公司章程規(guī)定的出資期限超過三十年或者出資額超過十億元，納入明顯異常之列。需要指出，原公司法未限制出資期限或者出資額，但這并不意味著應當絕對、無條件地尊重公司章程中的異常規(guī)定。從實踐來看，公司出資期限過長或出資額過高，容易誤導公司相對人，甚至容易誘發(fā)欺詐。因此，即使在原公司法施行期間，公司登記機關也可以基于出資期限或出資額的明顯異常，在辦理登記事務時予以特別對待，以合理降低風險。就此而言，征求意見稿對于出資期限或出資額明顯異常的存量公司的特別處理，既是基于新《公司法》的特別規(guī)定，也是對公司登記機關行政裁量權的確認。征求意見稿針對該類明顯異常存量公司，未采用強行限制的立場，而是結合股東出資能力、主營項目、資產(chǎn)規(guī)模等情況，綜合研判作出該存量公司明顯異常的認定后，允許其將出資期限調(diào)整為“自2027年7月1日起不得超過五年”。因此，在公司登記機關沒有作出判定前，公司也可以利用過渡期自行調(diào)整，若公司登記機關作出判定，則不再適用過渡期，而是需要6個月內(nèi)進行調(diào)整。

四、為存量公司設置“特別減資”規(guī)則

存量公司的出資期限過長與出資數(shù)額過高之間往往是相互牽連的。例如，有的存量公司在章程中規(guī)定的出資數(shù)額高達數(shù)千億、出資期限長達數(shù)十年。此類存量公司在調(diào)整出資期限時，往往同時需要調(diào)減出資額或者降低注冊資本，才能滿足三年過渡期+五年實繳期的要求。為了便于存量公司減資，達成“逐步調(diào)整”的立法目的，征求意見稿創(chuàng)設了“特別減資”規(guī)則，此特別減資規(guī)則有別于新《公司法》第二百二十四條和第二百二十五條規(guī)定的普通減資。按照新《公司法》第二百二十四條和第二百二十五條規(guī)定，公司減資必須編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，并將減資股東會決議通知債權人或者在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上公示，還要提前清償債務或者提供擔保。但按照征求意見稿的規(guī)定，存量公司在三年過渡期內(nèi)申請減少注冊資本，只要不減少實繳出資，就可以采用特別減資程序。一方面，特別減資的適用條件，是公司不存在未結清債務或者債務明顯低于公司已實繳注冊資本等，全體股東承諾對減資前的公司債務在原有認繳出資范圍內(nèi)承擔連帶責任，全體董事承諾不損害公司的債務履行能力或者持續(xù)經(jīng)營能力。另一方面，特別減資在實施程序上，縮短了普通減資程序中的公示期限，即在存量公司公示減資二十日后，若債權人未提出異議，公司就可以實現(xiàn)快速減資。需要指出，上述特別減資，僅在新《公司法》施行后的三年內(nèi)可以適用，超過三年過渡期以及不符合特別減資條件的，只能按照新《公司法》規(guī)定的普通減資程序進行減資。

五、發(fā)揮企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的重要功能

為了確保新《公司法》關于出資期限和出資額調(diào)整規(guī)則的有效實施，征求意見稿強化了國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的效能。一方面，該規(guī)定細化了新《公司法》第四十條，要求公司必須在信息形成的二十個工作日內(nèi)，將股東認繳和實繳的出資額、出資方式和出資日期等公示于國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，并與新《公司法》第二百五十一條的罰則相互銜接。另一方面，針對未依法調(diào)整出資期限和出資額的存量公司，征求意見稿未設置行政處罰，但規(guī)定公司登記機關應當在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上予以特別標注并向社會公示，讓社會公眾知曉存量公司的真實狀況，合理發(fā)揮信息公開的倒逼功能。（中國人民大學教授 葉林）