完善網絡不正當競爭行為治理促進數(shù)字經濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展

為了制止和預防網絡不正當競爭行為，維護公平競爭的市場秩序，鼓勵創(chuàng)新，保護經營者和消費者的合法權益，促進數(shù)字經濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展，市場監(jiān)管總局在2024年正式發(fā)布了《網絡反不正當競爭暫行規(guī)定》。

一、《網絡反不正當競爭暫行規(guī)定》的重要意義

首先，進一步增強市場預期。互聯(lián)網領域呈現(xiàn)出較強的動態(tài)性，博弈也就比較激烈。在各類經營者的決策中，潛在的政府干預是一項至關重要的權衡因素。具體哪些可以為、哪些不可以為以及將會面臨著什么樣的處罰，這些往往直接影響著企業(yè)的經營行為。明確哪些屬于傳統(tǒng)規(guī)制條款的網絡不正當競爭行為、哪些屬于“互聯(lián)網專條”具體列舉的三種網絡不正當競爭行為、哪些屬于兜底條款的網絡不正當競爭行為，以及它們具體將會被適用哪些法律責任，這進一步增加了法律的指引性，所有經營者因此都可以進一步合理預期到自己所采取的措施是否將會面臨著相關的法律風險以及風險大小。

其次，進一步規(guī)范競爭秩序。競爭是市場的靈魂，所有經營者都必須公平競爭，既不可以實施壟斷行為，也不可以進行不正當競爭。毫無疑問，反不正當競爭法和電子商務法為互聯(lián)網領域的正當競爭和不正當競爭劃出了基線。但是不可否認的是，在此之下確實還存在一些模糊空間。這就為一些網絡不正當競爭行為留下了空子，因此也出現(xiàn)了一些有待于進一步規(guī)范和明確的網絡不正當競爭行為。根據反不正當競爭法和電子商務法，進一步明確屬于網絡不正當競爭行為的情形或者相應的權衡因素，這將進一步壓縮潛在的模糊空間，從而使得市場的競爭更為規(guī)范和公平。

再者，進一步促進行業(yè)發(fā)展。經過三十多年的飛速發(fā)展，我國的互聯(lián)網行業(yè)已經穩(wěn)居世界前列。隨著數(shù)字化的不斷加深，互聯(lián)網行業(yè)的戰(zhàn)略性愈發(fā)突出。除了大規(guī)模的市場之外，互聯(lián)網行業(yè)的進一步發(fā)展離不開更為健康的市場環(huán)境。以往的經驗充分表明，所有不正當競爭行為都會誘發(fā)經營者進行“逐底競爭”，從而導致相關行業(yè)低質存續(xù)甚至最終消亡。進一步加強對網絡不正當競爭行為的厘清和治理，這將會給所有經營者提供一個更為健康的市場環(huán)境。在優(yōu)勝劣汰的機制可以發(fā)揮作用下，他們就必須不斷地進行“逐頂競爭”，結果自然就是帶來更多的創(chuàng)新和發(fā)展。

最后，進一步完善消費者保護。網絡不正當競爭行為往往會損害消費者的合法權益，只是直接或者間接的程度不同而已。進一步對網絡不正當競爭行為進行細化和明確，一方面，這在最大程度上預防和制止了各類網絡不正當競爭行為對消費者的合法權益侵害；另一方面，這能夠在很大程度上幫助消費者降低他們進行維權的成本或者難度。

二、《網絡反不正當競爭暫行規(guī)定》的出臺緣由

為了完善網絡不正當競爭行為治理、促進數(shù)字經濟規(guī)范持續(xù)健康發(fā)展，反不正當競爭法在2017年修訂時專門針對網絡不正當競爭行為作了規(guī)定，這就是通常被稱為“互聯(lián)網專條”的第十二條。它通過對實踐的階段性總結和歸納，具體列舉了三種網絡不正當競爭行為，并慣例性地設置了兜底條款。除此以外，電子商務法中也有些條款專門針對網絡不正當競爭行為作了規(guī)定，只是比較原則而已。

與不少其他違法行為一樣，網絡不正當競爭行為在實踐中也明顯呈現(xiàn)出以下兩個基本規(guī)律：第一，表現(xiàn)形式不斷變化。除了“互聯(lián)網專條”具體列舉的三種網絡不正當競爭行為之外，商業(yè)活動中還出現(xiàn)了很多其他類型的網絡不正當競爭行為。第二，逐漸向兜底條款“逃逸”。為了最大限度的規(guī)避法律，不少經營者會逐漸放棄實施“互聯(lián)網專條”具體列舉的三種網絡不正當競爭行為，轉而改用其他類型的網絡不正當競爭行為。

事實上，除此以外，網絡不正當競爭行為的治理還面臨著很多其他法律問題。即便僅是著眼于反不正當競爭法內部，我們在此也至少還面臨著以下兩個方面的重要法律問題：一是“互聯(lián)網專條”具體列舉的三種網絡不正當競爭行為所屬情形或者認定所需的考慮因素，例如哪些行為屬于惡意不兼容或者惡意不兼容應當根據哪些因素進行認定；二是涉及混淆行為、商業(yè)賄賂、作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、商業(yè)詆毀等傳統(tǒng)規(guī)制條款的網絡不正當競爭行為之認定，這其中有些還涉及到與“互聯(lián)網專條”的適用問題。

這就更不用說放眼于不同法律之間了，特別是與反壟斷法。即便是修訂前，反壟斷法也明確規(guī)定了具有市場支配地位的經營者不得沒有正當理由拒絕與交易相對人進行交易等。在此基礎上，修訂后的反壟斷法進一步規(guī)定具有市場支配地位的經營者不得利用數(shù)據和算法、技術以及平臺規(guī)則等實施濫用市場支配地位的行為。根據實踐來看，這與“互聯(lián)網專條”特別是其中的惡意不兼容條款在客觀上就可能存在很大的交集空間。

但是非常明顯，兩者的行政責任是天壤之別的。違反“互聯(lián)網專條”的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。而構成濫用市場支配地位，由反壟斷執(zhí)法機構責令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；情節(jié)特別嚴重、影響特別惡劣、造成特別嚴重后果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構可以進行二到五倍的加倍罰款。

在這種背景下，對網絡不正當競爭行為進行進一步的明確和規(guī)范不僅是十分必要的，而且是非常緊迫的。

三、《網絡反不正當競爭暫行規(guī)定》的主要內容

一是對適用傳統(tǒng)規(guī)制條款的網絡不正當競爭行為作了細化。具體而言，包括構成混淆行為、商業(yè)賄賂、作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、商業(yè)詆毀這四類的網絡不正當競爭行為。其中，重點對構成混淆行為、作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、商業(yè)詆毀這三類的網絡不正當競爭行為作了進一步列舉。除了商業(yè)賄賂之外，在重點列舉了相應的所屬情形基礎上，還對提供網絡服務的經營者、自媒體和跟帖評論服務的提供者或者使用者以及網絡水軍等組織或者個人、其他經營者不得幫助他人實施網絡不正當競爭行為作了規(guī)定。

二是對構成“互聯(lián)網專條”具體列舉的網絡不正當競爭行為作了細化。具體而言，對流量劫持和干擾他人合法提供網絡產品或者服務進行了進一步列舉，對認定惡意不兼容應當考慮的因素作了列舉。就流量劫持，具體列舉了強制插入鏈接或者嵌入自己產品或者服務鏈接、利用關鍵詞聯(lián)想等功能欺騙或者誤導用戶點擊兩種情形。此外，具體還對具有競爭優(yōu)勢的平臺經營者濫用后臺交易數(shù)據等干擾他人正常經營作了規(guī)定。

三是對其他類型的網絡不正當競爭行為作了細化。具體而言，列舉了故意使得競爭對手觸發(fā)平臺反刷單懲罰機制、惡意攔截或者屏蔽、“二選一”行為、非法爬取和使用他人數(shù)據、平臺經營者對平臺內經營者進行不合理限制或者附加不合理條件等網絡不正當競爭行為。其中，對“二選一”行為具體列舉了兩大情形，即通過影響用戶選擇、限流、屏蔽、商品下架等方式減少其他經營者之間的交易機會和通過限制交易對象、限制銷售區(qū)域或時間、限制參與促銷等方式影響其他經營者的經營選擇。除此以外，還按照慣例設置了兜底條款，并對判斷一個行為是否造成妨礙、破壞其他經營者合法提供的網絡產品或者服務正常運行所需考慮的因素作了列舉。

四是對法律責任的追究作了明確。具體而言，第一個層面明確了反不正當競爭法與反壟斷法的法律責任適用，即經營者濫用市場支配地位實施網絡競爭行為排除或者限制競爭的，依據反壟斷法處理。第二個層面明確了各類網絡不正當競爭行為和偽造、銷毀涉案數(shù)據及相關資料等行為依據反不正當競爭法哪些法律責任條款進行處罰。第三個層面明確了平臺經營者未履行所規(guī)定的義務的法律責任。第四個層面明確了案件當事人有違法所得的應如何進行處理。

除了上述內容之外，還對平臺經營者的平臺內管理義務、委托第三方專業(yè)機構參與取證、委派專家觀察員參與協(xié)助調查等作了規(guī)定。